关于资源税会计处理的规定

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本案80000元是借款还是投资款 ？

作者：江西省吉水县法院 曾建莉


[案情]:2000年5月12日，张某与人合伙开办了一公司，因公司缺资金周转，张某便找到其亲戚张某，要求张某借80000元钱给自己，周某见张的公司年年赢利，便提出这80000元作入股资金，双方约定：不管张某公司是否亏损，周某每年可分得红利3000元。2001--2002年，张某按照双方约定每年分给周某红利3000元。2003年，因张某的公司亏损，张某未支付周某红利。2004年6月，周某找到张某要求其偿还入股资金80000元及拖欠的红利4500元，张某则以公司亏损为由要求周某共同承担亏损。为此，周某向法院提起诉讼，请求判令被告张某偿还投资款80000元及应得红利4500元。法院审理中查明，被告张某公司系一家由自然人出资成立的有限公司，注册资本为500000元，营业期限自2000年4月26日至2003年12月5日。从2000年3月被告公司提交的工商年检报告看，该公司成立以来，既无股东变更登记又无资本金变更登记，在公司章程“股东名称和姓名”条款中也无原告周某姓名。

[分歧]：本案在审理过程中，对张某这80000元到底属股东出资，还是借款的问题上，合议庭存在以下分歧意见：

第一种意见认为：此款应认定为借款。有限公司经营过程中吸收新的股东，增加注册资本金，法律是允许的，但必须依法操作，履行必要的法定程序，如双方需有真实意思表示，公司向新股东签发出资证明书，公司章程的修改，法定期限内向工商部门申请变更登记等。本案原告向被告交付80000元人民币属实，该款项虽然名为“投资款”，但究其性质，由于被告既未向原告签发出资证明书，也未修改公司章程，更无工商部门变更登记，故此款应认定为借款。


第二种意见认为：此款应认定为投资款。因为张某与周某双方在平等自愿的基础上明确约定：这80000元属于投资款，且在2001年和2002年张某给付了周某投资款的红利，双方都承认了这笔钱属于投资款。故此80000元应认定为投资款。

[评析]：笔者认为第一种意见正确。理由如下： 当投资关系发生纠纷并诉诸法院时，当事人出于维护自身利益，经常会故意混淆“投资”的性质：当公司赢利时，投资者希望将“投资”理解成股东出资，以便多获利；而当公司经营状况不佳或亏损时，投资者当然希望给公司提供的是借款，从而避免股东应承受的风险。笔者认为，在类似投资纠纷案件的审理中，某一主体对某公司的“投资”属于股东出资，还是借款性质，可以从以下几方面考虑:（一）是否履行法定登记程序。投资者对公司出资，直接引起该公司注册资本的增加。按照相关公司法律规定，增加注册资本是公司的大事，应当履行较为严格的表决程序及登记程序。我国《公司法》规定，有限责任公司的增资应由董事会制定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并须经代表2/3以上表决权的股东通过。《公司登记管理条例》规定，公司增加注册资本的，应当自增资款缴足之日起30日内申请变更登记，并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。如果被投资公司履行了上述法定程序，“投资”的性质当然就一目了然了。但在现实生活中，投资行为并不都操作规范，常常是口头协商的多，签署文件的少；事实行为的多，履行登记程序的少。因此，从尊重事实及公平的原则出发，有必要进一步考察其他方面。（二）投资者与被投资公司的意思表示。 笔者认为，判定“投资”是何性质，双方的意思表示最为关键。因为从根源上讲，“投资”行为本身就是基于双方的自由意愿而形成的，一般在“投资”行为开始前，双方就会明确“投资”的形式。双方意思表示的方式很多，口头的商定虽然最直接，亦被广泛应用，但在诉讼过程中，口头意思表示由于无法固定，往往不能成其为证据，故主要核实的应为以下几个方面：（1）书面合同或协议。合同或协议是“投资”性质最直观的记录，因此也是最重要的证据。通过审查合同中“投资”双方权利、义务的规定，包括投资的形式、投资人的回报、投资人是否参与公司经营、投资款是否可收回等内容，我们可以探知“投资”双方的真实意思表示，从而形成对“投资”性质的综合判断。（2）公司内部资料。如果当事人关于“投资”事项未签订书面合同，或合同内容及其简单不足以反映“投资”性质的，应当考察被投资公司的内部文件资料，包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。这些文件是判定“投资”是否为股东出资的参考依据，因为当公司接受新股东出资时，内部领导层往往会首先形成意见，并以会议记录形式记载下来。（三）投资人是否行使股东权利。如果上述书面证据或不存在，或不足以证明“投资”的性质，不妨进一步考察投资人向公司交付资金后，与公司的权利、义务关系。如果投资人对公司行使股东的权利，如收取过红利，实际参与过公司的经营决策，则可认定为股东出资。综上，笔者认为，双方之间没有签订投资合同或其他合意性文件，根据笔者上述评析，“投资款”的称谓并不能判定“投资”是股东出资还是借款性质，公司亦未在接受投资之日起30日内到有关机关办理登记手续，故在没有其他证据可以印证的情况下，认定原告向被告提供的“投资”系出资入股，证据不足。因此，笔者更倾向于将本案中原告提供的“投资”按借款处理。


广东省深圳市人大常委会


深圳经济特区授予荣誉市民称号规定
深圳市人民代表大会常务委员会


（深圳市第二届人民代表大会常务委员会第三十八次会议于2000年3月3日通过并公布，自2000年5月1日起施行）


第一条 为表彰和鼓励对我市经济建设、社会公益事业、对外交流与合作等方面做出突出贡献者，根据有关法律、法规的规定，结合我市实际，制定本规定。
第二条 凡遵守中华人民共和国法律、法规并具备下列条件之一的香港同胞、澳门同胞、台湾同胞、华侨、外籍华人和外国人，可以授予“深圳市荣誉市民”称号。
（一）在我市直接投资，引进外资、人才、高新技术和先进设备，传授新技术、提供新信息、开发新产品、培训专业人才，促进我市经济建设和高新技术发展，贡献突出的；
（二）为我市开拓国际市场，促进经贸活动，贡献突出的；
（三）推进我市对外交往，建立友好城市关系，开展科学、教育、文化、卫生、体育等的交流与合作，贡献突出的；
（四）资助我市发展社会公益事业和慈善事业，贡献突出的；
（五）在其他方面贡献突出的。
第三条 符合本规定第二条规定的，由市人民政府有关职能部门、各区人民政府以及其他有关部门推荐，分别向下列主管部门申报：
（一）被推荐人是华侨、香港同胞、澳门同胞、外籍华人的，向市人民政府侨务行政主管部门（以下简称市侨务部门）申报，也可向市人民政府外事行政主管部门（以下简称市外事部门）申报；
（二）被推荐人是台湾同胞的，向市人民政府台湾事务行政主管部门（以下简称市台务部门）申报；
（三）被推荐人是外国人的，向市外事部门申报；
（四）被推荐人是以投资为主的外国人、外籍华人、华侨或者香港同胞、澳门同胞的，向市人民政府外商投资行政主管部门（以下简称市外资部门）申报。
市外事部门负责申报的统筹协调工作。
第四条 市外事部门经统筹协调后提出初审意见，报市人民政府审核，并经被推荐人同意，由市人民政府提请市人民代表大会常务委员会审议决定。
第五条 市人民政府应于市人民代表大会常务委员会会议举行的十五天前将有关授予荣誉市民称号的议案送交市人民代表大会常务委员会办公厅。
第六条 市人民代表大会常务委员会通过授予“深圳市荣誉市民”称号的决定后，由市人民政府召开大会颁发荣誉市民证书和证章。
第七条 荣誉市民享受市政府规定的礼遇和优惠待遇。
第八条 市外事部门负责荣誉市民的资料管理及日常联络、服务工作。
第九条 市外事部门可以组织荣誉市民开展调查研究、专题研讨、决策咨询等活动，以充分发挥其作用。市侨务部门、台务部门和外资部门应予协助。
第十条 被授予荣誉市民称号者，如果因为违反中华人民共和国法律受到刑事追究或者在申报活动中弄虚作假的，经市人民政府提请，由市人民代表大会常务委员会决定撤销其“深圳市荣誉市民”称号。
第十一条 国家工作人员在授予荣誉市民称号工作中滥用职权，弄虚作假，玩忽职守，徇私舞弊的，由其所在单位或者有关部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十二条 市人民政府可以根据本规定制定实施办法。
第十三条 本规定自二○○○年五月一日起施行。



2000年3月3日